Кирилл Ратников - Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах
Формы 20-Ф. Требования Формы 20-Ф к раскрытию информации практически идентичны таковым для американских корпораций. Данная форма используется в проектах АДА в двух случаях: для регистрации по Закону США 1934 г. и для предоставления ежегодной отчетности перед Комиссией (в ряде случаев используют ее сокращенную версию – Форму 8-А)171.
Форма состоит из четырех частей: 1) общей информации о компании и ее деловой активности; 2) описания ценных бумаг; 3) информации о долговых обязательствах компании и о случаях невыплаты дивидендов; 4) финансовой отчетности («financials»), частично или полностью отвечающей требованиям Общепринятых норм бухгалтерской отчетности США. Форма 20-Ф содержит общие инструкции по ее заполнению и разъяснения по ее применению в отношении нефтегазовых иностранных компаний.
Форма 6-К. Данная форма представляется иностранным эмитентом в Комиссию и на каждую американскую фондовую биржу, где находятся в листинге его ценные бумаги. Она включает существенную для инвесторов информацию об иностранной компании и ее дочерних предприятиях, нераскрытое которой влечет ответственность по Разделам 10 и 18 (a) Закона 1934 г. (см. выше). Так, предоставлению по Форме 6-К подлежат: 1) сведения о корпорации, придание которых огласке обязательно по законодательству страны ее регистрации или принципиального управления; 2) данные, подлежащие передаче на любую фондовую биржу вне США, где ценные бумаги компании, на ценные бумаги которой выпущены АДА, находятся в листинге; 3) информация, которую эмитент распространил среди держателей своих ценных бумаг.
Данные, включаемые в Форму 6-К, во многом схожи с предоставляемыми по Правилу 12g3—2 (b) (см. ниже)172.
8. Правило 12g3—2: общий обзор
В соответствии с Разделом 12 (g) Закона 1934 г., регистрации по нему подлежит эмиссия ценных бумаг «любого эмитента, вовлеченного в предпринимательскую деятельность более чем в одном штате,…чьи ценные бумаги торгуются посредством использования средств передачи информации между штатами». Следствием регистрации является предоставление Комиссии ежегодных отчетов по Форме 10-К, включающих финансовую (бухгалтерскую) информацию, полученную по правилам Общепринятых норм бухгалтерского учета США или соответствующим образом адаптированную под них (см. выше).
Обязательная регистрация по Закону 1934 г. требуется, когда ценные бумаги иностранного эмитента будут находиться в листинге на американской фондовой бирже или котироваться в автоматизированной торговой системе «НАСДАК». Однако, «если ценные бумаги иностранных эмитентов, а также АДА, их представляющие, не находятся в листинге на фондовых биржах США или в системе „НАСДАК“, они могут просить Комиссию об освобождении от регистрации и отчетности по Закону 1934 г. по Правилу 12g3—2»173. Если этого не сделано, то такие эмитенты также подлежат регистрации и обязаны регулярно предоставлять свою отчетность Комиссии.
Использование освобождения по Правилу 12g3—2 возможно, если капитал «иностранного частного эмитента» (на ценные бумаги которого выпускаются АДА) равен или превышает 5 млн. долл. США, а также не более 300 резидентов США являются собственниками ценных бумаг одного класса, выпущенных такой иностранной компанией174.
По Правилу 12g3—2 иностранные компании, на ценные бумаги которых выпускаются АДА, должны представить в Комиссию письмо с просьбой «освободить их от регистрации и отчетности по Закону 1934 г. с возможностью предоставления Комиссии определенных Правилом сведений». На сегодняшний день не существует формы, закрепляющей требования к оформлению письма («application letter»), направляемого в Комиссию.
Удовлетворение просьбы компании, на ценные бумаги которой выпускаются АДА, использовать обсуждаемое Правило делается в форме «положительного заключения» Отдела международного корпоративного финансирования. Комиссия не взимает сбор за освобождение от регистрации и отчетности по Правилу 12g3—2 (b). К письму в Комиссию прилагаются:
– документы и сведения, которые «иностранный частный эмитент» (см. выше) предает гласности или обязан предать гласности в соответствии с законодательством страны государственной регистрации такого эмитента, включая документы, подаваемые в органы власти, находящиеся в публичном доступе, а также заявления и статьи о компании, опубликованные в печатных средствах массовой информации;
– документы и сведения, которые такая компания «распространяет или обязана распространять среди владельцев ее ценных бумаг у себя в стране», в том числе годовые и прочие отчеты и отчеты о выпусках ценных бумаг, а также сведения, требуемые для листинга ценных бумаг компании на фондовых биржах, расположенных за пределами Соединенных Штатов175;
– «в той части, в которой такая информация известна компании или в какой она может такую информацию получить без предпринятия чрезмерных усилий и произведения существенных расходов, — сведения о том, сколько держателей ценных бумаг компании каждого типа» (в том числе обыкновенных и привилегированных акций, если таковые имеются) «являются резидентами США, сколько и какой процент находящихся в обращении ценных бумаг компании каждого типа принадлежит резидентам Соединенных Штатов Америки, при каких обстоятельствах эти ценные бумаги были ими приобретены, а также когда и при каких обстоятельствах было проведено последнее по времени публичное размещение ценных бумаг компанией или ее аффилированным лицом»176.
Комиссия не требует подлинников документов. Обязателен перевод на английский язык пресс-релизов и других материалов, предоставляемых акционерам в стране иностранного частного эмитента. Также допустимо предоставление Комиссии обзора документов («summaries») на английском языке (п. «Ь» Правила 12g3—2).
К письму в Комиссию российские эмитенты, как правило, прилагают переведенные на английский язык:
1) устав и поправки к нему;
2) годовые отчеты;
3) заверенные аудиторами отчеты о финансовых результатах деятельности за год, составленные на неконсолидированной основе (балансы и данные об итогах работы);
4) все российские проспекты эмиссии ценных бумаг компании, включая заявки на регистрацию их новых выпусков;
5) извещения о собраниях акционеров и протоколы общих собраний;
6) другие документы (например, заявления для печати о назначении нового независимого регистратора акций и т. п.).
В соответствии с п. «b» (1) (III) Правила 12g3—2 (b) иностранная компания обязана предоставить Комиссии новую информацию согласно вышеприведенному списку незамедлительно по придании ее гласности («promptly after such information is made public»). Со временем количество собственников АДА может превысить 300 резидентов США, что повлечет предоставление Форм 20-Ф, 8-А и 6-К (см. выше).
9. «Частное размещение» АДА по Правилу 144А
Определение общего содержания правила. В соответствии с Разделом 4 (2) Закона 1933 г., «положения Раздела 5 об обязательной регистрации эмиссии американских ценных бумаг не применяются к сделкам эмитента, не подпадающим под определение публичного размещения ценных бумаг». Правило 144А регулирует частное размещение американских ценных бумаг, включая АДА, среди «квалифицированных институциональных покупателей» («qualified institutional buyers» или «QIBs») и освобождает их эмиссию и первичное размещение от регистрации по Разделу 5 Закона 1933 г. Освобождение от регистрации и отчетности по Закону 1934 г. достигается путем использования Правила 12g3—2.
Формулирование понятия «частного размещения» в судебных прецедентах и актах Комиссии. Закон 1933 г. не дает определения «частного размещения». Впервые оно было дано в судебном решении по делу «Комиссия против Ралстон Пурина» 1953 г.177 Ключевым вопросом, подлежащим разрешению, было определение, является ли размещение акций компании, которые она выкупила на вторичном рынке («treasury stock») для предложения их директорам и управляющим высшего звена, а также любым другим сотрудникам компании, «сделкой, которую нельзя квалифицировать как публичное размещение» по смыслу Раздела 4 (2) Закона 1933 г.
Верховный суд США постановил, что «предложение ценных бумаг, даже если оно не направлено всем работникам компании, тем не менее, является „публичным“ по своему характеру, как в данном случае, так как критерии отбора конкретных лиц, которые управомочены стать покупателями таких бумаг, размыты и не определены признаки, объединяющие группу как единое целое». В случае «Ралстон Пурина» предложение было сделано всем работникам. Так как большинство из них (за исключением директоров и высшего руководства «Ралстон Пурина», располагавших полной информацией о компании) «не были в состоянии принять объективное инвестиционное решение без проспекта эмиссии», имело место «публичное размещение» ценных бумаг, требующее регистрации по Разделу 5 Закона 1933 г.178
